【案情】甲系一手机生产厂家，与某高校乙商店签订代销合同，约定由乙代销甲厂家手机，约定先货后款，卖完结算。甲将5部手机放于乙商店代销的当晚，一小偷将手机及一宗物品盗走。盗窃案件迟迟未告破。甲乙就5部手机风险承担问题产生纠纷，甲将乙起诉至法院，主张因乙保管不善，致使手机被盗，应由乙承担赔偿责任。乙则辩称，甲乙之间系签订的代销合同，没有签订保管合同，故不应由其承担手机的被盗风险。

   【分歧】一种观认为，甲乙之间系代销合同关系，甲系手机的所有权人，甲乙之间没有签订保管合同，因此手机被盗风险应由甲承担。

    另一种观点认为，甲乙之间虽然只是签订了代销合同，但手机已经交付乙所占有，乙应该尽到妥善保管义务，所以手机被盗风险应由乙承担。

   【评析】笔者同意第二种观点。

    代销是一种民事法律行为。两个平等主体之间的代销协议，属于我国《合同法》调整的范畴。该案件主要关涉代销商品在代销期间风险责任承担问题。根据《合同法》第142 条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”《合同法》第174条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”合同法通过以上条款规定了买卖合同标的物意外灭失的风险责任，动产的风险一般自交付时起转移，同时又规定其他有偿合同可以参照买卖合同风险转移的规定。此案件中，手机已经交付乙所占有，因此，代销物品被盗的风险责任应由乙承担。当然，乙承担责任后，将来可向盗窃者追偿。